罗马法系的契约外责任过错和特征.doc

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罗马法系的契约外责任过错和特征

桑德罗·斯奇巴尼

费安玲张礼宏译

概要：

1.《阿奎利亚法》和过错责任一般原则的确定;

2.《学说汇纂》若干原文的解释;

3.《十二表法》中过错的一般原则之接受、解释和问题;

4.无过错责任典型案例的一个例举;

5.类似情况有关的法典中的相互矛盾的趋向;

6.过错的一般原则和用于适用其它的归责准则的特定化的方式作为罗马法系的契约外责任特征;

7.中华人民共和国民法通则和有关罗马法系的责任制度演进的一般性研究为中国民法典的制定与法律协调化的裨益。

1.罗马责任和制度源于《阿奎利亚法》的解释，依该法，其原则是对于造成业已存在的义务关系之外的不法损害，有过错就要被惩处。这一原则即构成了所谓的契约责任的一般原则，根据该一般原则的出处，它又被称为“阿奎利亚责任”(米健博士已将有关阿奎利亚法的D.9.2的全部内容都已译成中文出版，为此，我在谈及有关这部分内容时，将会被易于理解并能够进行有益的讨论)。

《阿奎利亚法》是大约在公元前三世纪下半叶至公元前二世纪上半叶被平民大会批准的一项法律，它被用来替代过去的法律并赋予了一项具有经济利益性质的权利，即可从毁损财产之人处获得其支付的赔偿金。在这些财产中还包括某些义务，但是，随着义务概念的变革，这部分条款被废止了(D.9,2,27,4;J.4,3,12)。

有两个片断有益于说明这一问题D.9,2,2,P2.盖尤斯②：《论行省告示》第7编《阿奎利亚法》第一章规定：“凡不法杀害属于他人的男奴隶或他人的女奴隶或他人之四足牲畜

者，须依被害物当年的最高价值向其所有主以金钱赔偿。”

D.9,2,27,5乌安比安：《阿奎利亚法》第3章还进一步规定：“除了奴隶和家畜被杀害以外，如果某人通过不法焚烧、折断或伤害造成其它物的损失，那么他有义务就该被损害物过去30日内的价值向所有人给以金钱赔偿。”正如人们所看到的那样，有关确定物之损害的情况不考虑对自由人的损害;规定赔偿金要与受损物的价值相符;法律未涉及到过错。

赔偿金以受损物当年的最高价值计算，或者是受损物的最后三十天的价值，如此，有可能超过受损物的价值。最初，赔偿金与受损物

官的帮助下产生了“扩展诉讼”和“事实诉讼”，并将任何一种造成死亡、毁损、失火，总之造成任何物的变坏或任何损坏行为都充实了进来。尤其是，对行为进行认定的变化使得深入分析因果关系成为必要，以便能在复杂的可能关系受损害事件原因中来确定一个人的行为可能是造成事件的原因，他要对此受到惩处。为此，我们看到，法学家的在多种原因并存的时间延续、加害行为与加害事实之间的相一致，行为意愿及其“可归责性”进行了一系列的深入研究。在探讨“关系原因”时，要考虑，在有过错的情况其行为具有可归责性，则给予惩处。

关于合法理由(不法的必要条件)，应从不同方面讨论之，并要考虑不允许可能存在着的过分地滥用合法理由的行为，有时是针对过分地故意，有时则相反，要考虑那些虽非故意但无论如何是要受责的行为。在讨论免除时，涉及到的“过错”，基于过错能力所为行为的可归责性都被用于确定利用合法理由的范围。

对行为的“可归责性”的考虑，对于法学家的在一项解释中创造的、用于确定他们在规则肯定的成果大有裨益，根据该规则，当对他人之物造成损害是有合法理由的，，有过错就要受到惩处。这一规则有普遍性，正如我们前面看到的那样，它不排除规定其它类型的个别的案件之标准，这些标准被《阿奎利亚法》规定下来。

2.罗马法学家就《阿奎利亚法》的解释讨论的一个问题被放入了《学说汇纂》，我们看一下下面两个例子：

D.9,2,52,2

(2)骡子正拉着两辆装载的板车向城府的山坡上行使，头一乘车的车夫顶住往回倒退的板车，以减轻骡子的负重。在此时，前面的车开始向后滑退，在两车这间的骡夫从中间跳出之后，后面的车被前面的车撞上向后退下并碾过一个奴隶的小男孩。该小男孩的主人问，他现在应起诉谁。我回答，法律状态取决具体情况，因为如果顶住了前面车的车夫随意地放了手以致其骡子不能驾驶住车而由其自身的重量后倒，那么对骡子的主人则不发生诉讼，而对将车顶住的那些人则可依《阿奎利亚法》起诉：因为随意放掉其所持之物而使之碰到某人的人也造成损害。例如，如果某人将其所驱赶的小驴没有勒住，那么他同样造成了不法损害。就象某人将手中的标枪或其它东西抛出一样。但是如果骡子受到无论何物的惊吓或车夫由于恐惧被压倒而放开骡车，则对车夫不能起诉，而对骡子的主人起诉。但是如果既不是骡子的问题也不是车夫的问题，而是骡子不能驾驭得量，或者是当骡子正努力驾驭时滑倒或摔侄，以致车子后倒，而车夫由于车子后倒不能控制住车重，