公司治理与公司控制权.ppt

股权控制 绝对控制、相对控制与实际控制 原始控制与继受控制（股权转让） 恒定控制与变动控制（优先认购与增减资本） 封闭性控制与开放性控制 法定控制与约定控制 * 股权转让及其纠纷 协议收购与要约收购 股权转让协议的类型划分 1、持份与股份转让；2、书面与非书面转让；3、即时与预约转让； 4、公司参与与公司非参与的转让；5、有偿与无偿转让 股权转让协议效力审查的一般原则（合同法审查） 股权转让协议效力的特殊审查（限制性审查） 法律限制、章程限制、合同限制 * 优先受让权 一、优先受让权的法律意义 二、各国关于优先受让权的规定模式 三、我国优先受让权规定的理解与把握 1、同意权与优先权 2、直接优先与间接优先 3、司法程序中的优先受让权行使 4、国有股权的优先受让问题 四、优先受让权制度的取舍（约定为上、法定去除） * 优先认购权（增减资本） 1、增减资本控股的法律效力 （增减资本的法律效力、虚假增减资本、增减无效、认购瑕疵） 2、新股优先认购权的法律意义（比例性权益） 3、各国关于新股优先认购权规定的法律模式（我国公司法35条） 4、新股优先认购权的行使条件 （ 以有效增资为前提、只能按自己所持比例优先、不得代行其他股东放 弃之优先认购权） 5、新股优先认购权放弃与转让及限制情形 6、新股优先认购权应当限制的情形 * 经营权控制（协议控制） 一、经营权控制的基本特征 1、经营权控制始终以协议为存在的根据 2、经营权控制的标的是被控公司的整体经营权 3、经营权控制应在被控公司经营范围内经营 4、经营权控制并不必然导致被控公司经营组织变更 5、经营权控制并不发生控制与被控公司之间权利义务的概括承受 二、经营权控制的一般方法 1、承包； 2、租赁； 3、托管； 4、挂靠； 5、设立分公司。 * 经营权控制的特殊方法（VIE——可变利益实体） 一、背景原因？ 一些国内互联网公司等为什么赴美国上司？美国会计法律关于合并报表准则；离岸公司可在美国上市；国内对互联网企业上市条件；资本市场诱惑等多重原因。 二、如何操作？ 链接国内与国外公司之核心在于协议控制，即建立VIE协议控制结构，以便满足美国上市及资本市场运作条件等。 三、合法性讨论？ VIE协议有效性之争；是合理的规避吗？规避外商投资领域等部门规章管制？现在为什么有不少去美国上市公司又积极私有化并努力回归？回归之关键不仅在私实现有化，而且还要拆除VIE结构。 * 一、公司并购基本方式——合并以公司控制权的转移为核心标志 1、财产权合并——狭义的合并，又称法定合并，即新设与吸收合并，其主要特征是有主体消失，要么是合并各方，要么是合并一方； 2、股权合并——广义的合并，又常被称之为收购，分为协议收购与要约收购，现实中股份交换与股份转移（又称股份转换）即属于协议收购范畴；再如受让控股、增资控股、债权转换股份控股等，皆可为协议收购所采用的方式。 3、经营权合并——最为广义的合并方式，实践中依然被采用的公司承包、租赁、托管等即属于此类，此类合并同样会引发公司经营权与实际控制权的转移，因此也可视为并购方式之一； 另外，还可进行的并购类型划分包括：非法人与法人合并、私有与公有企业合并、国内与跨国企业合并、善意与恶意合并 、杠杆合并与非杠杆合并 、有偿与无偿合并 、行政性与市场性企业合并 、强制合并与非强制合并、以及横向、纵向与混向企业合并等等。 公司并购与阻扰 * 二、公司合并是否可以跨形态进行 （甚至只能同一形态之间相互合并；可否私有对国有合并、跨国合并是否准许等等） 三、公司合并的基本程序要求，尤其是合并决议程序 从董事会谈判、提交、到股东会审查并决议批准，再到合并或收购协议的签署等，债权人保障程序、雇员安置保障、股票交换与交付、公司主体变更登记、甚至异议股东退出权利保障等等，均需要加以顾及与设计 四、目标公司合并阻扰的基本方式 1、事先阻挠：①设定章程反合并条款措施 （绝对多数条款 、董事会轮选制条款【分期分级】 、辞退必须合理条款、公平价格条款、多级投票权益结构条款【高投票权、一般投票权、限制投票权、无投票权等】； ②持股措施 （保持控股 、相互持股 、员工持股 ）； ③降落伞措施，即遣散费 （金降落伞措施 、银降落伞措施 、锡降落伞措施 ）； ④毒丸措施，目标公司向第三人事先设置以其公司被并为生效条件的各类特别权证 （如立即偿债 、债权可因合并而转换为股权等，重在扩大