企业改制上市律师要准备的文件和关注点.doc

 PAGE \* MERGEFORMAT 13 企业改制上市律师要准备的文件和 法律关注点 律师需要准备 的 文 件重 点 关 注 点1. 尽职调查清单 1、企业改制过程中有限责任公司整体变更为股份有限公司时，以改制基准日的净资产折合股本的规模如何确定？ 根据《公司法》第九条、第九十六条规定，有限责任公司变更为股份有限公司时，应当符合本法规定的股份有限公司的条件，同时折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。 ????? 公司法规定的股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元，也就是说改制基准日的净资产额不得低于500万元，一般来讲，拟上市公司改制前的净资产都要远远高于最低限额，折合股本的规模主要根据未来首次公开发行股票的规模来定，根据发行规模来确定股本的规模，如果净资产数额过高可以采用股东分红形式来控制，如果过低可以通过原股东增资或引进私募来解决。 至于企业改制基准日的净资产适用何种会计标准，目前还没有强制性规定，值得说明的是，采用两种不同的会计标准所形成的净资产数额会有差异，这样会影响到折合股本的数额，因此需要考虑对改制时点净资产的影响金额大小。一般来讲，基于首次执行企业会计准则对某些事项涉及追溯调整问题，为避免股份公司成立后新旧准则衔接问题，在改制年度就应开始执行企业会计准则。2. 谈话笔录（如需要） 2、有限责任公司整体变更成股份有限公司时，如何既满足公司登记管理部门的登记要求，又符合中国证监会对有限责任公司阶段业绩连续计算的要求？ ????? 根据中国证监会颁布的《首次公开发行股票并上市管理办法》(下称“管理办法”)第九条第二款之规定，有限责任公司只有按原帐面净资产值折股整体变更为股份有限公司时，持续经营时间才可以从有限责任公司成立之日起计算，否则应自股份有限公司成立后持续经营3年以上，才可以具备公开发行股票的主体资格。该条规定要求拟上市的有限责任公司，如果希望依靠过去的经营业绩来公开发行股票时，则必须依据经具有证券从业资格的会计师事务所审计的“原帐面净资产值折股整体变更”。 但是，《中华人民共和国公司法》(以下简称“公司法”)第二十七条规定，用以出资的非货币性资产必须经过评估，来确认价值。我国工商行政管理部门进行工商登记时，是以《公司法》、《公司登记管理条例》和《公司注册资本管理规定》为依据的，即非货币性资产必须经过评估确认价值后出资、验资。故，在此问题上就存在着实务操作过程中的矛盾。而且，最近中国证监会在对某企业的上市申报材料的反馈意见中提出的一个问题是“出资人的实物资产未经评估，需披露设立的合法性和补救措施” 根据以上各项法律、法规的规定以及证券发行实务中遇到的问题，为了达到上市标准和要求的企业改制过程中，审计和评估法定程序都要履行。在整体变更设立时，必须以审计结果为依据，但要以评估结果为参考。且，该评估结果应当大于等于审计结果，否则只能以评估结果作为折股依据。3. 调查笔录（如需要） 3、外商投资有限责任公司整体变更为股份有限公司，未分配利润转增股本是否可以享受再投资退税的优惠？ 外商投资有限责任公司整体变更为股份有限公司时，未分配利润转增股本是不可以享受再投资退税的优惠。 ????? 外国投资者从外商投资企业取得的税后利润直接再投资本企业增加注册资本，或者作为资本投资开办其他外商投资企业，凡在2007年底以前完成再投资事项，并在国家工商管理部门完成变更或注册登记的，可以按照《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》及其有关规定，给予办理再投资退税。对在2007年底以前用2007年度预分配利润进行再投资的，不给予退税。主要是因为新税法从2008年1月1日起开始执行，老税法中一些外商投资企业可以享受15%或24%的低税率、“两免三减半”、再投资退税、捐赠和广告费等开支全额列支等对外资的“超国民待遇”优惠条款，这次都予以取消。 ????? 在实际执行过程中，如果想要再投资退税，就必须有商务部的增资批复，但商务部的批复文件一般只是整体折股即有限责任公司整体变更为股份有限公司，不会涉及增资内容；如果没有商务部的增资批复文件，外汇管理局就不予办理外汇资本核准件；如果没有外汇资本核准件，当地税务局是不会办理再投资退税手续。而外汇资本核准件的取得需要二个条件，一是商务部的增资批复文件，二是法定公积金必须保留注册资本的25%。4. 尽职调查报告 4、公司从政府部门收到的补助在新旧会计准则之下如何进行帐务处理？公司以前年度收到的免税基金是否可以在改制时确认为股东股份？ 公司从政府部门取得的补助按来源分为两类：与资产相关的及与收益相关的；由于2007年以后执行新企业会计准则，2007年以前收到的按原企业会计制度处理，即国家拨入的具有专门用途的拨款，如专项用于技术改造、技