民商交叉考点对比总结(2).pdf

民商交叉考点对比总结 杨善长 1.法人设立责任设立中公司责任的承担 民法总则 公司法司法解释三 （1）设立人以设立中法人的名 （1）发起人以设立中公司名义签订合同 义： ①公司成立——公司承担责任，但公司有证据证明发起人 ①法人成立——法人承受； 为自己的利而订立合同，且相对人为恶意的，公司不承担。 ②法人未成立——设立人单独 ②公司未成立——发起人连带承担 承受或连带承受 （享有连带债 （2）发起人以自己名义签订合同 权，承担连带债务） ①发起人承担合同义务； （2）设立人以自己名义实施： ②公司成立后，对合同承认的 （明示或默示），相对人也 ①法人成立——可选择请求法 有权请求公司承担合同义务。 人或设立人承担 ②法人未成立——设立人承担 【总结】二者的区别在于：根据《公司法司法解释三》，发起人以自己名义订立合同，在公 司成立后，债权人可选择要求“公司” （以公司对合同承认为前提）或“发起人”承担合同 义务；而根据《民法总则》，在法人成立后，债权人选择法人承担责任，并不以公司对合同 承认为前提。 【考试提示】由于 《民法总则》是新法，应以新法的规定为准。 《民法总则》第75条 设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果由法人承受； 相 法人未成立的，其法律后果由设立人承受，设立人为二人以上的，享有连带债权，承担 关 连带债务。 法 《公司法司法解释三》第2条 发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同 条 相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合 同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担 合同责任的，人民法院应予支持。 《公司法司法解释三》第3条 发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立 后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。 公司成立后有证据证明 发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承 担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外。 《公司法司法解释三》第4条 公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人 对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持。 部分发起人依照前款规定承担责任后，请求其他发起人分担的，人民法院应当判令 其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任；没有约定责任承担比例的，按照约定的 出资比例分担责任；没有约定出资比例的，按照均等份额分担责任。 因部分发起人的过错导致公司未成立，其他发起人主张其承担设立行为所产生的费 用和债务的，人民法院应当根据过错情况，确定过错一方的责任范围。 【真题回顾】甲、乙、丙、丁拟设立一家商贸公司，就设立事宜分工负责，其中丙负责租 赁公司运营所需仓库。因公司尚未成立，丙为方便签订合同，遂以自己名义与戊签订仓库租 赁合同。关于该租金债务及其责任，下列哪些表述是正确的？ （2011年多选）1 A.无论商贸公司是否成立，戊均可请求丙承担清偿责任 B.商贸公司成立后，只有其使用该仓库，戊才可请求其承担清偿责任 C.商贸公司成立后，戊即可请求商贸公司承担清偿责任 D.商贸公司成立后，戊即可请求丙和商贸公司承担连带清偿责任 2.优先购买权 共有人优先购买权 承租人优先购买权 合伙人优先购买权 股东优先购买权 权利 按份共有人 房屋承租人 合伙人（普通合伙人 有限责任公司股东 主体 和有限合伙人） ①供有人对外转让份额 ①出租人转让房屋 ①合伙人对外转让 ①有限责任公司股东 ②无须其他共有人同意 ②无须承