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单位不签劳动合同
单位不签劳动合同1
一、不签劳动合同对用人单位有何风险
由于事实劳动关系“先天不足”,所以在事实劳动关系存在期间及用人单位
终止或解除事实劳动关系时都存在较大的风险。
存在事实劳动关系的双倍工资风险职工入职,用人单位没有及时与职工签订
书面劳动合同,时间超过1个月未满1年,应当依照《劳动合同法》第82条的
规定向劳动者每月支付两倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同。另外,根据
《劳动合同法实施条例》第7条规定,用人单位自用工之日起满1年未与劳动者
订立书面劳动合同的,视为自用工之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固定
期限劳动合同,应当立即与劳动者补订书面劳动合同。否则,自应当订立无固定
期限劳动合同之日起向劳动者每月支付两倍的工资。
终止或解除事实劳动关系的风险有的用人单位喜欢钻所谓的“法律空子”,
在劳动者入职时,往往会和劳动者口头约定几个月的试用期,一旦试用期快到了,
就毫不犹豫地“以试用期内不符合录用条件”为由将职工解聘。《劳动合同法》
明确规定,试用期包含在劳动合同期限内,如果双方没有签订劳动合同,又何来
的试用期?劳资双方发生争议,仲裁部门或法院会认定双方已经建立事实劳动关
系,而用人单位解除劳动关系的行为往往会被认定为违法辞退。
对于劳动合同期满后,劳动者仍在原用人单位工作,原用人单位未续签劳动
合同而形成的事实劳动关系,最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若
干问题的解释》和劳动和社会保障部办公厅《关于对事实劳动关系解除是否应该
支付经济补偿金问题的复函》中都有相关规定。对用人单位终止或解除事实劳动
关系是否应当支付经济补偿金,劳动部办公厅《关于用人单位不签订劳动合同职
(劳办发[1996]181号)中规定:“用人单位与劳动
者之间形成事实劳动关系后,用人单位故意拖延不订立劳动合同并解除与劳动者
的劳动关系,劳动者因要求经济补偿与用人单位发生劳动争议后,如果劳动者向
劳动争议仲裁委员会申请仲裁,劳动争议仲裁委员会应予受理,并依据《劳动法》
第98条、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》(劳部发[1994]481号)和《违
反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》(劳部发[1995]223号)的有关规定
处理。”在现实案例中,由于用人单位急于终止或解除事实劳动关系,往往最后
承担高额的赔偿金了事。
二、如何规避法律风险
从《劳动合同法》和《劳动合同法实施条例》的现有规定看,在不同的情况
下,企业有着不同的义务,如果企业未履行法律规定的义务,则面临着不同的风
险:
1、自用工之日起一个月内:
(1)企业有书面通知劳动者签订书面劳动合同的义务,也就是说口头通知是
不行的。
(2)在企业已书面通知的情况下,劳动者拒签书面劳动合同的,企业有书面
通知劳动者终止劳动关系的义务。此时,无需支付经济补偿,但应按实际工作时
间支付报酬。
在此种情况下,劳动者拒签书面劳动合同的,企业有不雇佣劳动者的义务和
权利,且不承担任何惩罚性的责任,但应支付报酬。(注意:企业在此种情形下,
只能不雇佣劳动者,这不仅是权利,更是一种义务,否则即要承担带有惩罚性的
责任。)
风险:对于企业来说,此时还不会发生经济上的损失。
2、自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同:
基于上一种情形,如果劳动者自用工之日起一个月内不与企业签订劳动合
同,企业也没有行使终止劳动关系的权利的,法律即视为企业未履行自身的义务,
应当向劳动者每月支付两倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同。劳动者仍然
不与企业订立书面劳动合同的,企业在此时仍然有书面通知劳动者终止劳动关系
的权利和义务,但应按规定支付经济补偿。
风险:两倍的工资及经济补偿金。
3、自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同:
此时,企业已经没有了终止劳动关系的权利义务,法律视为企业已经与劳动
签订了无固定期限劳动合同,同时还要支付“自用工之日起满一个月的次日至满
一年的前一日”期间两倍的工资,并补订无固定期限劳动合同。
风险:两倍的工资,并补订无固定期限劳动合同。
应对措施:
1、企业
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