司法考试：法理学与论述题有关的知识点（五）.pdfVIP

宠辱不惊，看庭前花开花落；去留无意，望天上云卷云舒。——《洪应明》 第⼆章　法的运⾏ 　　⼗⼆、⽴法 　　1.当代我国的⽴法体制是⼀元两极和多层次。⼀元是指在我国，在全国范围内，只存在⼀个统⼀的⽴法体系。宪法指出， 国家结构形式有两个：⼀是单⼀制，⼆是联邦制。我国是单⼀制，就只能有⼀个⽴法体系。两极是指我国分为中央和地⽅两个 等级。多层次是指不管是中央的⽴法还是地⽅的⽴法，都各⾃分成不同的层次。如法律和⾏政法规都属于中央⽴法。地⽅性法 规和地⽅政府的规章，经济特许法规和特许的⽴法都是地⽅⽴法。 　　2.⽴法原则 　　法治原则 　　⽴法法治统⼀原则。例如，⼀个卫⽣主管部门去⼀个超市，查封了⼀箱过期的变质的奶粉，并贴了封条，但是质检局随后 赶来，在封条上⼜贴了封条。质检局和卫⽣局的执法⼈员的⾏为都是由法律依据的，双⽅因为各不退让，都⽤⾃⼰的有处罚依 据，因此，双⽅发⽣打架。执法⼈员打架的背后是法律在打架。 　　例如，有⼀个110车，车上有位孕妇，车经过收费站时，收费站要求收费，但110车说，他是属于免征车辆，是不需要收 费的，双⽅发⽣了争执。结果耽误了孕妇，孕妇⽣命垂危。所以注意按照收费站和110车都有各⾃说法的依据。所以背后也是 法律在打架。 　　⽴法的民主性原则 　　⽴法的民主性原则包括第⼀，⽴法的内容要民主。第⼆，⽴法的过程和⽴法的程序要民主。⽴法的内容民主性是指法律制 定必须从多数⼈的最根本利益出发。⽴法的程序民主性是指 （1）⽴法主体的组成要民主。 （2）⽴法主体的活动要民主，即 在⽴法程序的各个阶段，包括法律的提出、审议、通过和颁布都要体现民主思想。 （3）⽴法的过程要公开。 　　在当代社会，法律未经颁布就⽆效。 　　⼗三、法的实施 　　1.法的实现⼜是和法的实施、法的时效相联系的概念。法的实施是法在社会⽣活中被⼈们实际执⾏。法的实现是法的要求 在社会⽣活中被转为现实。 　　2.执法：合法⾏政、合理⾏政、信赖保护等原则 　　执法中牵涉到⾏政合法性，⾏政合理性问题。司法牵涉到司法独⽴，司法公正，司法效⼒，司法原则等。 　　执法的主体是国家⾏政机关及其公职⼈员。 　　执法的特点：执法的内容是⼴泛的，执法是以国家的名义对社会进⾏全⽅位管理的活动。法的活动具有单⽅⾯性，还具有 主动性和教导的灵活性。 　　⾏政合法性要注意，第⼀，依法⾏政原则。合法⾏政要注意两个概念：法律保留和法律优先。法律保留是指如果法律没有 授权，则不可⾏。也就是说，⾏政⾏为必须要有法律依据。法律优越，是指⾏政⾏为的内容不得违背法律的规定。 　　判断⼀个法律⾏为是否合法的标准：第⼀，主体是否是合法的，⾏政主体合法。例如2003年考题：交管部门⿎励市民上 街去拍照违章车辆，并奖励200-300元，可以认为市民去拍照车辆是不合法的，因为取证的合法的部门是交管部门，是全民皆 警。主体是不合法的。第⼆，权限是否合法。虽然是⼀个合格的主体，但也只能在合格的权限中去⾏使，才是合法的。例如， 烟草专卖局的缉查⼤队进⼊某⼈的住宅，去搜查⾛私⾹烟。这个权限是不合法的。因为能够进⼊住宅去进⾏搜查，只限于⼏个 特定的主体权限。如公安机关为了抓获犯罪嫌疑⼈或为了获取证据，可以进去，但要经过县级以上公安机关的批准；或⼈民法 院强制执⾏也可以进⼊住宅。 　　例如，夫妻俩⼈在家中看黄碟，结果警察破门⽽⼊，不仅抱⾛了录像机，同时把男主⼈打伤，在这种情况下，警察不是为 了抓获犯罪嫌疑⼈或查获犯罪证据，仅仅是别⼈在家看录像，进去搜查，权限是不合法的。 　　第三，内容要合法。例如，⼀个皇帝⾝边有两个⼤⾂，⼀个⼤⾂是负责给皇帝戴帽⼦的，叫做点帽。另⼀个是负责给皇帝 穿⾐服的，叫做点⾐。有⼀次皇帝感觉⾃⼰很冷，⼜感觉有⼈在给他穿⾐服，皇帝问是谁在给他穿⾐服，点帽说是他给皇帝穿 ⾐服。最后皇帝把点⾐和点帽两个⼈都处罚了。因为点帽的⾏为的内容是不合法的，因为他本来是负责给皇帝带帽⼦的结果负 责了穿⾐服，所以内容是不合法的。 　　第四，程序要合法。即⾏事⾏为要符合法定的程序。例如，杜保良案。⼀个安徽的菜农经常给北京送菜，但每次到路⼝转 弯，都被摄像机拍下来，说他违章了。结果违章105次，到最后通知要交纳⼀笔巨额的罚款，但中间每⼀次，交管部门都没有 通知他，在这个情况下交管部门的⾏政⾏为就是程序不合法。因为在对相对⼈做出⾏政处罚时，要通知对⽅，同时对⽅有申辩 的权利。 　　第五，形式要合法。注意（1）相对⼈要有明确的意思表⽰。 （2）要符合形式或程序的要求。如盖章，签字等。如果形 式上不合法，则⾏政⾏为不合法。 　　⾏政合理原则 　　⾏政合理原则⼜叫做⽐例原则，被称为⾏政法中的帝王条款，是指在⾏政的⼿段和⾏