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公司法治理法律实务 中国社会科学院法学研究所 谢鸿飞 目录 一、导论 二、股东（大）会、董事会与监事会法律问题 三、公司章程的法律问题与制作 四、公司治理的实践案例分析：以国美为例 导论1：公司法核心难题 1、经济民主与中小股东的保护 同股同权、资本多数决 2、分立与制衡（checks and balances） 分权 制衡？ 3、公司利益与社会利益：利益相关者 4、私法自治与国家强制 法不入家门； 导论2：公司治理 公司治理（corporate governance） ★ 狭义上，公司治理主要是指公司的股东，董事、监事及高管之间的关系 ★ 广义上，公司治理还包括公司与利益相关者（如员工、客户、供应商、债权人、社会公众）之间的关系，及有关法律、法规等。 公司治理=公司政治 外部治理与内部治理 公司治理分为内部治理和外部治理 外部治理包括外部市场治理机制（产品市场、资本市场、经济市场、控制权市场）、外部监管机制和外部社会治理机制 通常所说的公司治理是指内部治理 治理结构 股东会，由全体股东组成，体现所有者对公司的最终所有权，是公司的最高权力机构。 董事会，由股东会选举和更换成员，对股东会负责，对公司的发展目标和重大经营管理活动作出决策，维护股东的权益。 监事会，由股东会选举和更换成员，是公司的监督机构，有检查财务的权力，对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督。 职业经理人，也表现为公司高管团队，由董事会决定聘任或者解聘，对董事会负责，是经营者和执行者。 主要模式 （1）单层委员会制 英美法系国家 （英国，美国） 只设有股东会与董事会 “董事会中心主义” （2）双层委员会制 大陆法系国家（德国，奥地利） 监事会居于董事会之上，具有监督权，决策权等 强调职工参与公司管理 （3）单层二元委员会制 源于日本，中国采用 董事会与监事会并列 （股东会中心主义） 公司治理为什么重要？ 资本市场健康稳定发展的基础；投资者信心的基础；（中国、美国） 一国投资环境好坏的标志之一； 企业健康发展的基础； 提高企业竞争力的保证； 企业树立市场形象和融资的需要； 降低企业经营风险的需要； 企业参与国际合作与竞争的需要； 公司治理为什么重要？ 从社会角度看 廉洁和透明的社会 防范和减少腐败 正当合法地创造财富 增加社会福利 有助于建立具有法律和秩序的社会 公司法律风险几乎都源于公司治理危机 安然事件、安达信、美林证券、世界通信、施乐公司、帕玛拉特 广东太阳神、郑州亚细亚、济南三株、沈阳飞龙、瀛海威、小霸王、广东爱多、红高粱、幸福集团…… 中国企业的平均寿命才3.5岁，中国集团公司平均寿命不到10年。 16 一、公司治理实务问题 中国公司法对公司机关权力构架的设计 一、股东会 （一）股东会的权力 　《公司法》第38条　股东会行使下列职权： 　　（一）决定公司的经营方针和投资计划； 　　（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项； 　　（三）审议批准董事会的报告； 　　（四）审议批准监事会或者监事的报告； 　　（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案； 　　 （六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案； 　　（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议； 　　（八）对发行公司债券作出决议； 　　（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议； 　　（十）修改公司章程； 　　（十一）公司章程规定的其他职权。 公司法第16条 公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 　公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 （二）小股东的救济途径 查账权 分红权 转股权 临时股东会议召集权 解散公司诉权 股东代表诉讼 《公司法》第34条 股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东可以要求查阅公司会计账簿。 股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。?? ???? 第98条 股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、董事会会议决议、监