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主 编:吕 颖 付英涛
主 审:姚增途 乔伯年;4.1 建设工程合同概述 ;4.5 建设工程合同的变更与终止 ;单元4 建设工程合同法规;单元4 建设工程合同法规;4.1
建设工程合同概述;
合同,又称契约,是当事人之间确立一定权利和义务关系的协议。《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)中对合同的主体及权利、义务的范围都作了限定,即合同是平等主体之间确立民事权利、义务的协议。
建设工程合同是承包方与发包方之间确立的由承包方完成约定的工程项目,发包方支付价款与酬金的协议,它包括工程勘察合同、工程设计合同、工程施工合同等。 ;
建设工程合同除具有一般合同的共有特征之外,还具有以下特征:
(1)合同的标的特殊
建设工程合同的标的是各类建筑产品,具有固定性,故又称不动产。建筑产品多样,耗用材料多,所需资金大,并且产品使用时间长,对社会影响范围极大。这些都决定了建设工程合同标的的特殊性与重要性。;(2)签订合同的主体严格
建设工程技术含量较高、社会影响较大,所以法律对建设工程合同主体的资格有严格的限制。只有经国家主管部门审查,具有相应资质等级,并经登记注册,依法领有营业执照的单位,才具有签约承包的民事权利能力和民事行为能力。任何其他单位和个人都不得承包工程,也不具有签约资格。 ;(3)合同的履行期限长
建筑产品由于结构复杂、体积大、施工过程消耗的材料品种多样、工作量大,使得合同履行的期限都较长。;(4)合同为书面形式
建设工程周期长,涉及因素多,且专业技术性强,因此当事人之间的权利、义务关系十分复杂,不是简单的口头约定就能解决问题。
所以《合同法》规定,建设工程合同必须采用书面形式。另外,为使合同内容更为严谨周密,双方当事人的权利、义务更为平等合理,相关国际组织及各国政府或行业协会都会制定出一批合同样本或示范文本,推荐给当事人选择使用。
;(5)合同的监督管理严格
正因为建设工程合同具有上述特殊性,国家对此类合同的监督管理也十分严格。
例如工程承发包双方的资质要接受有关部门的审??与确认;建设工程合同签订以后,必须报有关建设行政主管部门审查批准后才能生效,合同履行的过程也要接受相关部门的监督检查;工程的拨款、贷款、结算要接受银行的监督等。 ;
建设工程合同法规,是指在建设活动中调整建设主体之间合同关系的所有法律规范的总和。既包括建设法律、建设行政法规、建设部门规章,也包括地方建设法规、地方建设规章等一系列规范性法律文件。 ;《合同法》现已成为建设工程合同管理中效力最高的法律依据。除此以外,国务院及住房和城乡建设部(原建设部)、国家工商行政管理总局也先后颁布相关行政法规、部门规章及规范性文件,例如《建设工程施工合同管理办法》、《建设工程勘察设计合同管理办法》、《建筑安装工程承包合同条例》等,它们也是调整建设工程合同关系的法律规范。 ;4.2
建设工程合同的签订;
签订建设工程合同时,必须遵循《合同法》所规定的基本原则,即平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则和守法、不损害社会公共利益原则。 ;(1)平等原则
平等原则是指合同的当事人,不论其是自然人还是法人,也不论其经济实力的强弱或地位的高低,他们在法律地位上都是平等的,任何一方都不得把自己的意志强加给对方。同时,法律也给予双方提供平等的法律保护及约束。 ;(2)自愿原则
自愿是贯彻合同活动整个过程的基本原则。当事人依法享有自愿订立合同的权利,任何单位和个人不得非法干预。自愿是活动准则,而前提是依法,即在不违反强制性法律规范和社会公共利益的基础上,当事人可以自愿地进行合同签订的法律行为。 ;(3)公平原则
公平原则是指以利益均衡作为价值判断标准,以此来确定合同当事人的民事权利、民事义务及其承担的民事责任。它具体表现为合同的当事人应有同等的进行交易活动的机会;当事人所享有的权利与其所承担的义务应大致相对,不得显失公平;当事人所承担的违约责任与其违约行为所造成的实际损害应大致相当;当实际情况发生重大变化导致不能维持合同效力时,合同内容应得到相应变更等。 ;(4)诚实信用原则
《合同法》规定,当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。当事人应当诚实守信,善意地行使权利、履行义务,不得有欺诈等恶意行为。在法律未作规定或合同约定不清的情况下,要依据诚实信用原则来解释法律和合同,平衡当事人之间的利益关系。 ;(5)守法、不损害社会公共利益的原则
《合同法》规定,当事人订立、履行合同,应当遵守法律、行政法规,尊重社会公德,不得扰乱社会经济秩序,损害社会公共利益。这就要求当事人在订立合同时,必须按照法律的规定来订立,不得采用欺诈、胁迫等有违社会公德的手段,更不得损害社会经济秩序和社会公共利益,否则
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